Адвокатская деятельность, понятие и признаки. Отличие адвокатской

Признаки адвокатской деятельности

Адвокатская деятельность, понятие и признаки. Отличие адвокатской

Основными признаками адвокатской деятельности, согласно определению, данному Законом об адвокатуре (ст. 1), являются:

  • — оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам;
  • — оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе;
  • — лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном Законом об адвокатуре.

К целям адвокатской деятельности относят защиту прав, свобод и интересов доверителей, обеспечение доступа к правосудию.

При этом, следуя букве закона, только наличие в деятельности одновременно всех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской.

Так, не может быть признана адвокатской деятельность, не связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи (например, регистрация предприятий в регистрационных органах, хождение по инстанциям с целью получения различных документов или их копий, участие в переговорах, не несущих квалифицированного правового характера, выполнение иных поручений доверителей неюридического характера, в том числе дача экономических, финансовых и иных не основанных на законодательных нормах разъяснений и консультаций и др.).

Также не может являться адвокатской деятельность, хотя и связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи, однако оказываемая лицами, не имеющими статуса адвоката, полученного в установленном Законом об адвокатуре порядке. В качестве примера здесь можно привести профессиональную деятельность известных зарубежных юридических фирм, имеющих офисы на территории нашей страны.

Не является адвокатской деятельность лица, имеющего статус адвоката, не связанная с защитой прав, свобод и интересов заявителей, а также с обеспечением доступа к правосудию (например, наведение справок коммерческого характера о партнере клиента, частная детективная работа либо работа, связанная с выполнением других технических, вспомогательных, организационных, распорядительных, административных функций в интересах доверителя). В связи с этим выполнять подобные обязанности на платной основе адвокат не вправе.

Понимание этого деления важно, поскольку подобная деятельность адвоката входит в противоречие с Законом об адвокатуре и может рассматриваться правоохранительными органами как иная (не адвокатская) деятельность лица, имеющего соответствующий статус. То есть в этом случае, ст. 8 Закона об адвокатуре, определяющая правовые гарантии профессиональной деятельности адвоката, не может быть применена.

Здесь необходимо сказать об иных видах юридической помощи, не относящихся к адвокатской деятельности.

Это юридическая помощь, оказываемая работниками юридических служб организаций, работниками органов государственной власти и местного самоуправления, участниками и работниками юридических фирм, индивидуальными предпринимателями, нотариусами и патентными поверенными (за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат) и другими лицами, специально уполномоченными законом на ведение своей профессиональной деятельности.

На практике может возникнуть вопрос: является ли адвокатской деятельностью деятельность адвоката, получившего статус адвоката, но не состоящего ни в одном из адвокатских образований.

Дело в том, что нормы Закона об адвокатуре, устанавливая порядок приобретения статуса адвоката, нигде не упоминают об обязательной принадлежности адвоката к той или иной адвокатской структуре (адвокатскому кабинету, адвокатскому бюро, коллегии адвокатов).

Тем не менее адвокатской деятельностью деятельность адвоката, не состоящего ни в одном адвокатском образовании, признана быть не может. В соответствии со ст. 20 Закона об адвокатуре перечень форм адвокатских образований является исчерпывающим.

Если адвокат отказался от участия в каком-либо из адвокатских образований (коллегия, бюро), он вправе осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. В этом случае он может учредить только адвокатский кабинет.

Таким образом, осуществлять адвокатскую деятельность в иных, не предусмотренных Законом, формах адвокат не вправе.

Кроме того, адвокат оказывает юридическую помощь только на основании соглашения с клиентом, а существенным условием соглашения, наряду с другими, является и указание на принадлежность адвоката к адвокатскому образованию.

Таким образом, в случае отсутствия в соглашении такого существенного условия договор с клиентом будет считаться недействительным, а значит, не порождающим никаких взаимных прав и обязанностей.

Следовательно, для адвоката будет отсутствовать основной критерий, характеризующий адвокатскую деятельность: сама юридическая помощь.

Другой признак — адвокатская деятельность не является предпринимательской. Это значит, что ее целью не может быть извлечение прибыли.

Все доходы адвокатского объединения или отдельного адвоката являются по своей правовой природе не результатом коммерческой или иной предпринимательской деятельности, а вознаграждением, выплачиваемым клиентом.

Именно поэтому бухгалтерский баланс адвоката не должен содержать указание на прибыль. По этой же причине адвокаты называют свою деятельность правовой или юридической «помощью», а не услугами.

Поскольку адвокатская деятельность не является предпринимательской, то и адвокат не должен регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Соответственно, на него не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов законодательства, касающиеся предпринимательской деятельности гражданина.

Такое законодательное выделение адвокатской деятельности среди прочих видов юридической помощи служит гарантом реализации конституционных требований о праве каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

В Законе об адвокатуре нет конкретно выделенной нормы, определяющей задачи адвокатуры. Вместе с тем определение задач института адвокатуры имеет большое методологическое значение для изучения предмета адвокатской деятельности.

Основываясь на содержании ст.

1, 3 и 29 Закона об адвокатуре, нынешние задачи адвокатуры можно сформулировать следующим образом: объединение адвокатов и содействие адвокатской деятельности по защите прав, свобод и интересов обратившихся за юридической помощью граждан и организаций, представительство их интересов с использованием всех указанных в Законе средств и способов, а также обеспечение доступа к правосудию.

Из данного определения необходимо вывести и частные задачи адвокатских объединений — структурных единиц российской адвокатуры.

Так, задачами адвокатских палат в субъектах РФ являются обеспечение оказания юридической помощи, ее доступности для населения, организация юридической помощи, оказываемой гражданам РФ бесплатно, представительство и защита интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроль за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката.

Право на юридическую помощь Конституция РФ 1993 г. включает в число основных прав личности. Статья 48 Конституции РФ предусматривает, что:

  • 1. Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.
  • 2. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Право на квалифицированную юридическую помощь как субъективное право — это гарантированная законом возможность получать необходимую помощь от лиц, обладающих специальными юридическими знаниями, умениями и навыками, позволяющими человеку эффективно защищать и отстаивать свои права и законные интересы. Конституция РФ не зря использует слово «квалифицированную» — такая помощь должна оказываться лицами, обладающими специальными знаниями в области права.

Как указал Конституционный Суд РФ в постановлении от 28 января 1997 г. № 2-П «По делу о проверке конституционности части четвертой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В.

Абрамова»: «Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии.

Участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица, по выбору подозреваемого или обвиняемого, может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь»[1].

Мировая юридическая практика также придерживается мнения, что, хотя наличие юридического образования у лица, оказывающего юридическую помощь гражданам, является обязательным, оно не достаточно для оказания квалифицированной юридической помощи.

Например, Комитет ООН по правам человека признает, что право на адвоката означает право на эффективного защитника.

Разрешая дело, по которому обвиняемому был предоставлен защитник, не имеющий юридического образования, Комитет по правам человека постановил, что защитник должен быть достаточно квалифицированным, чтобы юридически представлять обвиняемое лицо.

Квалифицированная юридическая помощь в качестве гарантии — это обусловленная законом возможность участия адвоката в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве с целью защиты прав и законных интересов подзащитного.

Конституция РФ 1993 г. укрепила позиции адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве, а также предоставила дополнительные гарантии прав граждан в данной сфере.

Конкретизировал, развил положения Конституции и еще более расширил полномочия адвокатов (защитников) Уголовно-процессуальный кодекс РФ. Кроме того, с принятием Конституции РФ 1993 г.

адвокат стал активным участником новых видов судопроизводства — конституционного и административного, а также производства по экономическим спорам в арбитражном суде.

При этом оказание правовой помощи лицами, не являющимися адвокатами, в уголовном судопроизводстве не может рассматриваться как оказание квалифицированной юридической помощи и может повлечь за собой отмену судебного акта.

Право на оказание квалифицированной юридической помощи регулируется также Федеральным конституционным законом от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»[2], Законом об адвокатуре, Федеральным законом от 28 декабря 2013 г.

№ 442-ФЗ «Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации»[3], Федеральным законом от 24 июня 1999 г. № 120- ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»[4], Законом РФ от 18 октября 1991 г.

№ 1761-1 «О реабилитации жертв политических репрессий»[5], Законом РФ от 2 июля 1992 г. № 3185 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»[6], Основами законодательства о нотариате Российской Федерации от 11 февраля 1993 г.

№ 4462-I[7], Федеральным законом от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»[8], УИК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, УПК РФ, КоАП РФ, Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод[9] от 4 ноября 1950 г.

, Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.

№ 43/173 (принцип 11 «Свода принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме»), Конвенцией Содружества Независимых Государств «О правах и основных свободах человека» (заключена в Минске 26 мая 1995 г.) и рядом других нормативных актов.

Важно, что в соответствии с Конституцией РФ (ст. 55) право на квалифицированную юридическую помощь не подлежит ограничению ни при каких условиях, включая чрезвычайное положение.

Согласно Конституции РФ отдельные конституционные права и обязанности касаются только граждан России (избирательное право, обязанности военной службы). В отличие от них, ст.

48 Конституции использует понятие «каждый», поэтому право на квалифицированную юридическую помощь распространяется на всех лиц без изъятия: граждан России, лиц без гражданства (апатридов), иностранных граждан.

Это личное право человека, и тот факт, что Конституция наделяет им всех без исключения лиц, находящихся на территории Российской Федерации, показывает, что в регулировании данного права наш Основной закон соответствует всем высоким стандартам соблюдения и защиты прав и свобод, установленным международными актами.

Совершенствованию процессуального законодательства в части обеспечения права граждан на защиту немало способствовала и деятельность Конституционного Суда РФ.

В этом контексте следует упомянуть постановления:

  • — от 27 марта 1996 г. № 8-П1 «По делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года «О государственной тайне» в связи с жалобами граждан В.М. Гурджи- янца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина», которым признано неконституционным решение вопроса о допуске адвоката к участию в деле в зависимости от наличия у него допуска для работы со сведениями, составляющими государственную тайну[10];
  • — от 27 июня 2000 г. № 11-П2 «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова», которым признаны неконституционными положения ч. 1 ст. 47 УПК РСФСР, ограничивавшие право гражданина на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката (защитника) во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием[11];
  • — от 25 октября 2001 г. № 14-П4 «По делу о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР и пункте 15 части второй статьи 16 Федерального закона «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», в связи с жалобами граждан А.М. Голоми- дова, В.Г. Кислицина и И.В. Москвичева». Суд признал не соответствующим Конституции положение п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № ЮЗ-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений», допускавшее регулирование права на помощь адвоката (защитника) ведомственными нормативными актами[12].

Исходя из содержания последнего упомянутого Постановления Конституционного Суда РФ Президиумом Верховного Суда РФ 2 октября 2002 г. было принято Постановление № 93пв-02, признавшее незаконным п.

149 Правил внутреннего распорядка следственных изоляторов уголовно-исполнительной системы Министерства юстиции РФ в части, устанавливавшей, что свидания подозреваемым и обвиняемым предоставляются с адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, по предъявлении им документа о допуске к участию в уголовном деле, выданного лицом или органом, в производстве которого находится уголовное дело[13]. Положения ст. 48 Конституции РФ также были разъяснены в п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» (в редакции от 3 марта 2015 г.)[14].

В частности, Пленум особо отметил важную роль защитника при осуществлении правосудия. Пленум подчеркнул, что при судебном разбирательстве должно строго соблюдаться гарантированное Конституцией (ч. 1 ст.

48) право каждого на получение квалифицированной юридической помощи. С учетом этого конституционного положения суд обязан обеспечить участие защитника в уголовном деле во всех случаях, когда оно является обязательным в силу ч.

1 ст. 51 УПК РФ.

На основании ч. 1 ст. 52 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. В силу ч. 2 указанной статьи такой отказ необязателен для суда.

В соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ и на основании п. 6 ч. 3 ст. 49 УПК РФ каждое лицо, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении, в порядке, предусмотренном ст.

144 УПК РФ, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы этого лица. Согласно п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 2—5 ч. 3 ст.

49 УПК РФ каждый подозреваемый имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента возбуждения в отношении его уголовного дела, с момента фактического задержания в случаях, предусмотренных ст. 91 и 92 УПК РФ, либо в случае применения к нему в соответствии со ст.

100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу, с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.

1 УПК РФ, с момента объявления ему постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, а также с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Каждый обвиняемый в силу указанной конституционной нормы и на основании п. 8 ч. 4 ст. 47 и п. 1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. При нарушении этого конституционного права все объяснения лица, в отношении которого проводилась проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном ст. 144 УПК РФ, а также показания подозреваемого, обвиняемого и результаты следственных и иных процессуальных действий, произведенных с их участием, должны рассматриваться судами как доказательства, полученные с нарушением закона.

Следует отметить, что в процессе своей профессиональной деятельности адвокаты до сего времени сталкиваются с проблемами «допуска» в следственные изоляторы г. Москвы для свиданий с подзащитными.

Скажем, в 2013 г. практически два месяца с момента задержания и ареста обвиняемого Б. (арест производился с участием других адвокатов) следователь Следственного комитета РФ Ч. не давал адвокатам одной московской коллегии адвокатов «разрешения» на свидания с подзащитным.

Неоднократные обращения адвокатов с жалобами к руководству Следственного изолятора № 1 г. Москвы не возымели действия. А Басманный суд г. Москвы, куда адвокаты коллегии также обратились с жалобой на незаконные действия следователя Ч.

, вообще не посчитал подобные его действия ущемлением прав адвокатов, а также права подзащитного на получение квалифицированной юридической помощи, гарантированной Конституцией РФ.

Источник: https://studme.org/322730/pravo/priznaki_advokatskoy_deyatelnosti

Ответы на экзаменационные вопросы по адвокатуре. ВОПРОС 5. Отличие адвокатской деятельности от иных видов деятельности (Т. Н. Рассецкая, 2009)

Адвокатская деятельность, понятие и признаки. Отличие адвокатской

ВОПРОС 5

Отличие адвокатской деятельности от иных видов деятельности

Адвокатскую деятельность следует отграничивать от деятельности нотариусов, патентных поверенных, законных представителей. Такое разграничение закреплено на законодательном уровне.

Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами нотариальных действий, которые производятся от имени Российской Федерации.

Отличие состоит и в правах, которые имеет нотариус при осуществлении своей деятельности, а именно:

– совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

– составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

– истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

Также деятельность адвоката следует отграничивать от деятельности органов, в компетенцию которых также входит разрешение вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. К ним относятся, в частности, Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации, сотрудники Рострудинспекции, таможенных, налоговых органов и др.

Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации рассматривает жалобы и заявления граждан на решения или действия государственных органов, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных служащих, если ранее заявитель обжаловал эти решения или действия в судебном либо административном порядке, но не согласен с решениями, принятыми по его жалобе.

Лица, которые специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности в области, связанной с юриспруденцией, осуществляют такую деятельность строго в рамках, предусмотренных законом или иными актами, регламентирующими деятельность соответствующих лиц.

То есть оказание помощи вне пределов своих полномочий является нарушением и в ряде случаев может свидетельствовать о злоупотреблении своим служебным положением, разглашении служебной информации и т. д.

На органы Государственной налоговой службы не возложена обязанность консультировать предприятия, учреждения, организации и граждан – хозяйствующих субъектов и налогоплательщиков по вопросам налогообложения или иным правовым вопросам, возникающим в их хозяйственной, предпринимательской и другой практической деятельности, однако они могут давать консультации, исходя из их целесообразности, для наиболее полного исполнения возложенных на данные органы функций.

Законным представителем является лицо, которое в силу закона выступает во всех государственных и иных учреждениях в защиту личных и имущественных прав и законных интересов недееспособных, ограниченно дееспособных либо лиц, которые являются дееспособными, но в силу своего физического состояния не могут осуществлять свои права и выполнять свои обязанности.

Законными представителями в уголовном судопроизводстве являются родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший. Законные представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же права, что и представляемые ими лица.

Законный представитель в ходе досудебного производства по уголовному делу вправе:

– знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;

– присутствовать при предъявлении обвинения;

– участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя – в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;

– знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

– заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;

– представлять доказательства;

– по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме. В судебном заседании представитель несовершеннолетнего подсудимого вправе:

– заявлять ходатайства и отводы;

– давать показания;

– представлять доказательства;

– участвовать в прениях сторон;

– приносить жалобы на действия (бездействие) и решения суда;

– участвовать в заседании судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций.

Права, свободы и законные интересы недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан защищают в суде их родители, усыновители, опекуны, попечители или иные лица, которым это право предоставлено федеральным законом.

Законные представители совершают от имени представляемых ими лиц все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемым, с ограничениями, предусмотренными законом. Законные представители могут поручить ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя.

В арбитражном процессе права и законные интересы недееспособных граждан защищают их законные представители – родители, усыновители, опекуны или попечители.

Законные представители осуществляют защиту прав и законных интересов физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, или потерпевшего, являющихся несовершеннолетними либо по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно реализовать свои права. Законными представителями физического лица являются его родители, усыновители, опекуны или попечители. Родственные связи или соответствующие полномочия лиц, являющихся законными представителями физического лица, удостоверяются документами, предусмотренными законом. Законные представители физического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего имеют права и несут обязанности, предусмотренные КоАП РФ в отношении представляемых ими лиц.

Права несовершеннолетних осуществляются в исполнительном производстве законными представителями – их родителями, усыновителями, опекунами или попечителями.

Таким образом, можно сказать, что адвокат является принципиально иной фигурой, нежели другие лица, выступающие представителями интересов своих подопечных.

Источник: https://kartaslov.ru/%D0%BA%D0%BD%D0%B8%D0%B3%D0%B8/%D0%A0%D0%B0%D1%81%D1%81%D0%B5%D1%86%D0%BA%D0%B0%D1%8F_%D0%A2_%D0%9D_%D0%9E%D1%82%D0%B2%D0%B5%D1%82%D1%8B_%D0%BD%D0%B0_%D1%8D%D0%BA%D0%B7%D0%B0%D0%BC%D0%B5%D0%BD%D0%B0%D1%86%D0%B8%D0%BE%D0%BD%D0%BD%D1%8B%D0%B5_%D0%B2%D0%BE%D0%BF%D1%80%D0%BE%D1%81%D1%8B_%D0%BF%D0%BE_%D0%B0%D0%B4%D0%B2%D0%BE%D0%BA%D0%B0%D1%82%D1%83%D1%80%D0%B5/5

Глава 1. Адвокатская деятельность, понятие и отличительные признаки

Адвокатская деятельность, понятие и признаки. Отличие адвокатской

Адвокатскойдеятельностьюпризнается квалифицированная юридическаяпомощь, оказываемая на профессиональнойоснове лицами, получившими статусадвоката в порядке, установленномФедеральным законом об адвокатскойдеятельности и адвокатуре в РоссийскойФедерации физическим и юридическимлицам (доверителям) в целях защиты ихправ, свобод и интересов, а такжеобеспечения доступа к правосудию.

Понятие«адвокатская деятельность» впервыепоявилось в Федеральном законе от 31 мая2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельностии адвокатуре в Российской Федерации».В существовавшем ранее Положении обадвокатуре РСФСР такого понятия неимелось, что приводило к довольноширокому толкованию адвокатскогоучастия в жизни общества.

Основнымипризнаками адвокатской деятельностиявляются:

  • оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам (доверителям);
  • оказание такой помощи лицами, работающими на профессиональной основе;
  • лица, оказывающие юридическую помощь, должны иметь статус адвоката, который получается в порядке, установленном настоящим Законом;
  • целями этой деятельности должны быть:
  • защита прав, свобод и интересов доверителей,
  • обеспечение доступа к правосудию.

Тольконаличие в деятельности одновременновсех четырех указанных выше признаковдает основание к признанию ее адвокатской.

Неможет быть признана адвокатскойдеятельностью деятельность, не связаннаяс квалифицированной юридической помощью(например, регистрация предприятий врегистрационных органах, хождение поинстанциям с целью получения различныхдокументов или их копий, участие впереговорах, не несущих в себеквалифицированного правового характера,выполнение иных поручений доверителейне юридического характера, в том числедача экономических, финансовых и иныхне основанных на законодательных нормахразъяснений и консультаций и т.д.). Неявляется адвокатской деятельностьюдеятельность, хотя и связанная с оказаниемквалифицированной юридической помощи,однако оказываемая лицами, не имеющимистатуса адвоката, полученного вустановленном законом порядке. Неявляется также адвокатской деятельность,если она осуществляется лицом, хотя иимеющим статус адвоката, однако несвязана с защитой прав, свобод и интересовзаявителей, а также обеспечением доступак правосудию. К примеру, не может бытьпризнана адвокатской деятельность(даже если ее и выполняет адвокат),связанная с частной детективной работой,охраной своего доверителя, наведениемсправок коммерческого характера опартнере клиента, выполнением другихтехнических, вспомогательных,организационных, распорядительных,административных функций в интересахдоверителя. Выполнять подобные обязанностина платной основе адвокат не вправе.

Адвокатскаядеятельность неявляется предпринимательской. Этозначит, что ее целью не может бытьизвлечение прибыли.

Все доходы адвокатскогообъединения или отдельного адвокатаявляются по своей правовой природе нерезультатом коммерческой или инойпредпринимательской деятельности, авознаграждением, выплачиваемым клиентом.

В структуре бухгалтерского балансаадвоката должно отсутствовать указаниена прибыль.

Адвокатне должен регистрироваться в качествеиндивидуального предпринимателя.Соответственно, на адвоката нераспространяются нормы гражданского,налогового и иных видов законодательства,касающиеся предпринимательскойдеятельности гражданина.

Адвокатскуюдеятельность следует отличать от иныхвидов юридической помощи, которыене относятся к адвокатской деятельности.

Это юридическая помощь, оказываемаяработниками юридических служб организаций,работниками органов государственнойвласти и местного самоуправления,участниками и работниками юридическихфирм, индивидуальными предпринимателями,нотариусами и патентными поверенными(за исключением случаев, когда в качествепатентного поверенного выступаетадвокат) и другими лицами, которыезаконом специально уполномочены наведение своей профессиональнойдеятельности. Законодательное выделениеадвокатской деятельности позволяетобеспечить специальным Федеральнымзаконом реализацию конституционныхтребований о гарантиях права каждомугражданину Российской Федерации наполучение квалифицированной юридическойпомощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Разграничениевсех видов юридической помощи имеетвесьма важное практическое значение,особенно при решении возникающихвопросов об оказании бесплатнойюридической помощи. Федеральный законоб адвокатской деятельности и адвокатуререгламентирует лишь ту бесплатнуююридическую помощь, которая входит вадвокатскую деятельность. Это:

  • участие адвоката в качестве защитника по делам в уголовном судопроизводстве, где участие защитника обязательно (т.е. там, где подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществить свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК РФ (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением);
  • участие адвокатов в оказании бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, в случаях, предусмотренных Федеральным законом (истцам — по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны — по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью; гражданам Российской Федерации — при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, — по вопросам, связанным с реабилитацией).

Однакосчитать указанную выше юридическуюпомощь, оказываемую адвокатами, в чистомвиде бесплатной неправильно, посколькутаковой она будет лишь для тех, кому онаоказывается.

Труд же адвоката, участвующегов качестве защитника в уголовномсудопроизводстве по назначению органовдознания, органов предварительногоследствия, прокурора и суда, а такжекомпенсация за оказываемую бесплатноюридическую помощь гражданам, оплачиваетсяза счет средств федерального бюджетав порядке, устанавливаемом ПравительствомРоссийской Федерации.

Разграничениевидов юридической помощи имеетпрактическое значение также и в том,что теперь государство не идентифицируетэту помощь целиком с адвокатскойдеятельностью, а «распределяет» еемежду различными субъектами.

Внынешней адвокатской практикераспространена такая форма адвокатскойдеятельности, как оказание услугюридическому или физическомулицу, в процессе которой адвокат выступаетв должности официального советникаруководителя фирмы или конкретногофизического лица.

 Адвокатуразрешается заниматься подобной формойадвокатской деятельности, если она неявляется оплачиваемой штатной (т.е.

еслитакая деятельность и выполняющее еелицо не включена в штат организации илифизического лица и не требует отдельноготрудового или гражданско-правовогодоговора), поскольку адвокат наделенправом оказывать иную юридическуюпомощь, не запрещенную законом.

Ранеев деятельности отдельных адвокатовимела место работа в организациях наконкретных, установленных штатнымрасписанием или иными внутреннимиправоустанавливающими документамидолжностях: (заместитель, вице-президент,помощник руководителя по правовымвопросам, арбитражный управляющий,контролер инвестиционной компании ит.д.). Подобная деятельность не можетрассматриваться как адвокатская, ибоона связана с выполнением административных,организационно-распорядительных и иныхфункций в организации и не являетсятолько консультационной. Кроме того,такая деятельность, даже если она несетв себе чисто консультационную нагрузкуи связана только с оказанием профессиональнойюридической помощи, является штатнойдля организации и оплачиваемой, на неедолжны распространяться нормы Трудовогокодекса РФ или нормы Гражданскогокодекса РФ.

Многиесуществующие ныне адвокатские бюро,фирмы и другие подобные структуры вчисле основных видов своей деятельностиимели различные формы обслуживаниябизнеса. В том числе занимались и работой,не свойственной для адвокатскойдеятельности в ее чистом виде (аудит,нотариат, арбитражное управление,консалтинг, посредничество в коммерческихсделках).

Все этополучилоназвание «комплексноесопровождение проектов исделок» или «комплексноеправовое обслуживание»,  кудавходили не только юридическоесопровождение, но и обеспечение полнойинформации о партнерах, доставки грузов,охраны впути,нотариальное оформление, аудиторскиеи ревизионные проверки, претензионноепроизводство и т.д.

Такоесовмещение функций для адвокатов недопускается. В связи с этим на практикеиспользуются различные формы деятельности,в частности, разделение функций пооказанию адвокатских и консультационныхуслуг.

При этом адвокатское бюрообеспечивает системное правовоесопровождение хозяйственной деятельностисвоих клиентов — хозяйственных субъектов.Специалисты же созданных параллельнос адвокатскими бюро консалтинговыхфирм осуществляют аудит, маркетинг,консалтинг бизнес-проектов.

Такимобразом, сохраняется общая структуракомплексного экономического и правовогосопровождения не только крупныхкоммерческих проектов, но и всейхозяйственной деятельности основнойчасти бизнеса.

Напрактике может возникнуть вопрос,является ли адвокатской деятельностьюдеятельность адвоката, получившегостатус адвоката, но не состоящего ни водном из адвокатских образований.

Делов том, что нормы Закона об адвокатуре,устанавливая порядок приобретениястатуса адвоката, нигде не упоминаютоб обязательной принадлежности адвокатак той или иной адвокатской структуре(адвокатскому кабинету, адвокатскомубюро, коллегии адвокатов, юридическойконсультации).

Однако адвокатскойдеятельностью деятельность адвоката,не состоящего ни в одном адвокатскомобразовании, признана быть не может.Всоответствиисо ст. 20 Закона об адвокатуре переченьформ адвокатских образований являетсязакрытым.

Если адвокат отказался отучастия в каком-либо из коллегиальныхадвокатских образований, он вправеосуществлять адвокатскую деятельностьиндивидуально. В этом случае он можетучредить только адвокатский кабинет.

Таким образом, осуществлять адвокатскуюдеятельность в иных не предусмотренныхзаконом формах адвокат не вправе.

Крометого, адвокат оказывает юридическуюпомощь только на основании соглашенияс клиентом. А существенными условиямисоглашения, наряду с другими, являетсяи указание на принадлежность адвокатак адвокатскому образованию.

Такимобразом, в случае не указания в соглашениина такое существенное условие договорс клиентом будет считаться недействительным,а значит, не порождающим никаких взаимныхправ и обязанностей.

Следовательно, дляадвоката будет отсутствовать основнойкритерий, характеризующий адвокатскуюдеятельность: сама юридическая помощь.

Адвокатскаядеятельность является многообразнойи осуществляется в различных видах,которые могут быть классифицированы следующимобразом:

  • консультационная помощь доверителю;
  • составление документов правового характера;
  • выступление в качестве представителя или защитника доверителя.

Оказываяюридическую помощь адвокат:

  • дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;
  • составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;
  • представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;
  • участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;
  • участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;
  • участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;
  • представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;
  • представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;
  • участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;
  • выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Источник: https://studfile.net/preview/5773590/page:2/

Page 3

Перейти к загрузке файла

Нормативно — правовые акты

  • 1. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
  • 2. Уголовно-процессуальный кодекс РФ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 52 (часть 1). Ст. 4921.
  • 3. Приказ Минюста РФ от 29.07.2002 № 211 » Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации » // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. №37.

Учебная и научная литература

  • 1. Бородин Д.Н. Исторический очерк русской адвокатуры. — Пг., 1915. — С.95.
  • 2. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. — М., 2007. — С. 6.

Источник: https://studwood.ru/1228112/pravo/priznaki_advokatskoy_deyatelnosti

Studio-pravo
Добавить комментарий